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有限公司变更登记实质审查和调解审查和审慎审查

发布时间 : 2019-10-13 12:50:00
有限公司变更登记实质审查和调解审查和审慎审查

近年来,围绕公司登记机关的审计行为发生了大量的纠纷和诉讼。本文论述了有限责任公司变更登记的审查问题,具有许多问题和典型意义。

这是有限公司变更登记系列的第三部分。介绍了有限公司变更登记的实体审查理论、折衷审查理论和审慎审查理论。

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根据实体审查理论,登记机关不仅要审查申请材料的要求是否可用,而且还要审查材料的实质内容的真实性。

为了保持良好的社会经济秩序和贸易安全,必须加强国家干预经济的职能,通过企业登记和考试制度引导和规范企业的建立??际缘闹饕谌菔巧枇⑵笠档淖⒉嵋?。只有依法符合设立条件的企业,才能设立。因此,只有登记机关对登记要求进行实质性审查,才能有效控制市场准入,确认市场主体资格,确保交易安全。

目前,德国、法国和中国的现行立法均采用实质审查制度。在德国,申请书的准确性和合法性应在法院批准公司登记之前进行审查。根据德国《股票法》第38条的规定,法院应当审查公司是否按照规定设立和申报。在其他情况下,法院不予受理?!豆痉ā返诘诹豕娑?,公司登记在法院审判管辖后进行,并在企业和公司登记的法律、法规的条件下建立公司的合法性?!睹穹ㄍㄔ颉返诘诙б话侔耸盘豕娑?,登记前,企业登记机关应当审查签名的真实性和申请是否符合法律规定的登记要求。

笔者认为,实体审查理论的合理性在于可以保证注册信息的真实性和可信性,避免一些不具备经营条件和资格的非法主体进入市场。

但笔者对实质审查持否定意见,主要有以下原因:

(一)不能忽视提高行政效率的价值追求。

应当承认,设立企业登记考试制度的目的是通过对市场主体资格的审查和确认来保障交易安全。然而,交易安全的?;ぶ皇瞧笠档羌巧蟛橹贫鹊募壑等∠蛑?。在市场经济条件下,只考虑经济运行和管理的安全性,追求效率是不够的。法律的任务是以***的成本实现***的效果,并在社会成员之间有效地分配权利和义务。

因此,企业登记审查制度的设计和完善必须以效率为基本价值目标。安全和效率是企业登记审查制度的基本价值支柱,维护交易安全是必要的。因此,维护交易安全不能成为登记机关的检查义务,必须是实质性审查的充分理由。

为了扭转市场活动的混乱无序运行,中国企业登记机关的审查一度趋向实质性审查,对有效维护市场秩序,保障交易安全,促进经济健康发展起到了重要作用。

但是,随着社会主义市场经济体制的逐步建立和不断完善,企业设立门槛过高、登记机关审查范围过宽、审查期限过长、权力寻租等问题已成为社会关注的热点。在这样的社会背景下,除了中国加入wto的承诺和国际投资环境的影响外,行政许可法也应运而生。它更加注重?;さ笔氯巳ㄒ?,规范政府权力,建立原则上就地决策的行政许可制度。

根据折衷审查理论,登记机关应着重审查登记事项,特别是可疑事项,发现不符合法律的,不予登记。但是,登记事项不能推定为完全真实,登记事项的真实性最终取决于执法机构的裁决。

笔者认为,折衷审查理论的合理性在于,它在注重安全的同时,充分重视效率。但笔者对折衷审查理论持否定态度。

从形式上看,折衷审查似乎有效地解决了效率与安全的矛盾,具有很大的优势,但仔细推敲会发现,折衷审查其实有明显的弊端。折衷审查实质上是实质审查理念的延伸。其执业资格免除登记机关的审查义务,但赋予登记机关实质审查权,增加登记机关的自由裁量权。什么是***,如何审查那些不是***的事项,哪些事项应该受到质疑,需要确定。

根据审慎审查理论,登记机关在审查申请人提交的材料时,应行使合理谨慎的责任,并通过一般的方法和手段查明申请材料内容的真实性(检查笔迹、印章);向申请人询问疑点等,而不是特殊的方法和手段(调查、鉴定、调查等)。登记机关应当履行职责和能力。因此,从登记主体的主观过错、知识范围、工作经历和履行尽职尽责义务等方面来判断登记机关的登记行为是否正确。

笔者认为,审慎审查理论的合理性在于登记机关的工作人员在审查申请人提交的材料时,应行使合理谨慎的职责。

然而,由于以下原因,笔者也不同意审慎审查的理论:

(1)登记机关在实际审查中可能需要使用特殊的方法和手段。

登记机关审查申请人提交的材料时,应当履行合理谨慎的职责,这是正确的。审慎审查原则和合理审慎注意义务符合立法精神。

但是,在坚持审慎审查原则的前提下,只有通过一般的方法和手段,才能发现申请材料内容的真实性。

事实上,在发现申请材料的内容可能不真实后,往往需要使用特殊的方法和手段(调查、鉴定、调查等)来确定其真实性。

(二)仅根据审慎审查的原则,无法明确审查的具体义务。

原则是经过长期测试的合理化现象。它们是行动的规则或标准。他们大多是指如何从总体上把握它们。在相关法律法规没有明确规定的情况下,只有在审慎审查原则的基础上,才能明确具体的审查义务。此外,对于审慎审查的原则,理论界和实务界也有不同的看法。

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行政行为合理性原则能否抗衡正当性原则

规范性文件不合法的,不得作为确定行政行为合法性的依据。

论行政记事的界限:“一切规章制度都要付出代价”